各界關注的「海峽兩岸投資保障和促進協議」(以下簡稱「投保協議」)已在今年

（二○一二年） 八月九日 在台北圓山飯店舉行之第八次江陳會中完成簽署。

「兩岸投保協議」是「海峽兩岸經濟合作架構協議（英文譯名：Economic

Cooperation Framework Agreement，簡稱ECFA）」完整版圖中的一部分，對促

進兩岸經貿關係及制度化協商的發展極具指標性意義。

    「投保協議」之內容包括十八個條款及一個附件。主要內容為規範定義、適用

範圍和例外、投資待遇、透明度、逐步減少投資限制、投資便利化、徵收、損失

補償、代位、移轉、拒絕授予利益、雙方的爭端解決、投資人與投資所在地一方

的爭端解決、投資商務糾紛、聯繫機制、文書格式、修正、生效等明確規定。陸

委會指出，依臺灣地區與大陸地區人民關係條例第五條第二項規定，應於協議簽

署後三十日內送交行政院核定，再送立法院核備，預計於年底前生效。茲扼要說

明其重點如下：

一、就用語明確定義

    第一條對於投保協議之用語作出定義，就「投資」之定義，採取廣  義解釋，

並例示八項投資之方式，其中︰動產、不動產及其他財產權利； 企業的股份或

出資額及其他形式的參股；金錢請求權或其他具有經濟價值的履行請求權； 智

慧財產權、企業名稱及商號、商譽； 統包、工程建造、管理、生產、收益分配

及其他類似契約權利；經營特許權，包括培育、耕作的特許權利，以及探勘、

開採、提煉或開發自然資源的特許權利；各種擔保債券、信用債券、貸款及其

他形式的債等等，是以一般企業對大陸之各項投資，應有投保協議之適用。

    此外，投保協議第一條對於「投資人」亦作出定義，包含自然人及企業（包括

公司、商行、信託、合夥或其他組織等），同時考量有許多台商係經由第三地赴

大陸投資，故經雙方協商，投資人保障範圍亦包括經由第三地赴大陸之投資人。

二、適用之範圍與例外

第二條明定投保協議所適用之爭端範圍，係包括︰「投保協議生  效前及生效

後所發生之爭端」，惟倘若在投保協議生效前即已解決之爭端，則不在投保協

議適用之範圍。

原則上適用於各級政府部門及該部門授權行使公權力的機構，以確保協議的執

行，惟協議同時允許一方「基於審慎理由可採取或維持與金融服務有關的措施

。該等措施包括但不限於：(一)為保護投資人、存款人、保單持有人或金融服

務提供者對其負有忠實義務的人所採取的措施；(二)為確保金融體系運作與穩定

所採取的措施。」另就屬於國家公權力行使範圍之「公共採購、由一方提供的

補貼或補助、租稅措施」，原則上完全排除投保協議之適用。

三、投資待遇

第三條宣示一方應確保另一方之投資人及其投資，給予「投資公正與公平待遇，

並提供充分保障與安全」，其中「公正與公平待遇」指一方的措施應符合正當程

序原則，且不得對另一方投資人拒絕公正與公平審理，或實行明顯的歧視性或專

斷性措施；「充分保障與安全」指一方應採取合理、必要的措施，保障另一方投

資人及其投資的安全。

第五條同時宣示雙方均同意「本著互利互惠的原則接受並保障相互投資」且「

逐步減少或消除對相互投資的限制，創造公平的投資環境，努力促進相互投資」

四、徵收

第七條約定一方政府如欲徵收另一方投資人在當地之投資或收益，必須符合四

個條件︰「(一)基於公共目的；(二)依照一方規定及正當程序；(三)非歧視性且

非任意的；(四)依據本條第四款給予補償。」另亦約定「間接徵收」，其效果

等同於直接徵收的措施，需個案進行認定。然如係一方為了公眾健康或安全，

環境等強烈公益色彩之事由，且採取非歧視性之管制措施，則非屬於間接徵收

之範圍。至於補償之範圍，則包括徵收時或徵收為公眾所知時被徵收投資或收

益的公平市場價值為基準，且加計徵收之日起至補償支付之日止，按合理商業

利率計算的利息。就補償的支付不應遲延，並應可有效實現、兌換及自由移轉。

第八條則約定如一方投資人之投資或收益，因另一方發生有武裝衝突、緊急狀

態或其他類似事件而遭受損失，另一方應為其恢復原狀、提供補償或其他解決

方式，且不得低於其本國投資人或其他第三國投資人所獲得之待遇。

五、代位

基於兩岸間投資活動愈加頻繁，須將風險作合理的分配或轉嫁，第九條約定

「一方指定的機構根據其與投資有關的貨幣匯兌、徵收等非商業風險的擔保、

保證或保險契約給付一方投資人後，可以在與投資人同等的範圍內代位行使該

投資人的權利和請求權，並承擔該投資人與投資相應的義務」，以規範被指定

之投資保險或保證機構向投資人補償後，取得投資人之法律地位，得向另一方

或對於發生事由所應負責之人請求補償或賠償。

  六、雙方爭端之解決

因投保協議係ECFA架構下之一環，從而第十二條約定投保協議雙 方如關於

本協議解釋、實施和適用之爭端，應依「海峽兩岸經濟合作架構協議」第十條

規定處理。而第十三條約定一方投資人主張另一方相關部門或機構違反本協議

規定的義務，致該投資人受到損失所產生的爭端，得透過與該機關或部門友好

協商、由投資所在地或其上級的協調機制協調、本協議第十五條所設之投資爭

端協處方式、提交兩岸投資爭端解決機構通過調解方式解決，以及在投資所在

地一方循行政救濟或司法程序等五種解決方式。另，投保協議之附件則就調解

之原則與程序；調解人之立場；調解合意後調解書之作成；調解書之執行；補

償方式限於補償金錢或利息、返還財產或以金錢及利息代替返還、其他雙方同

意之補償方式等規定。另應注意投資人應於知悉另一方違反投保協議義務之日

起三年內請求調解；此外亦限制一方投資人在調解中所作之陳述或讓步，不得

在事後所進行之行政救濟或司法訴訟程序中，做為對於其不利之證據或資料，

以促進當事人調解之意願。

又，第十四條約定，不論一方投資人對另一方之自然人、法人或其他組織，如

係因締結商務契約，可於契約中約定就該商務行為所發生之糾紛應循何途徑解

決；亦可於商務契約中預先訂立仲裁，或透過事後協議提付仲裁。至於仲裁地

及仲裁機構，投資人可選擇兩岸之仲裁機構，並協議仲裁地。且雙方確認，商

務契約當事人可依據相關規定聲請仲裁判斷的認可與執行。

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