☉發行單位：法治國律師事務所∕指導：王泓鑫主持律師 / 撰文：張明宏律師   

☉出刊日期：2009/08/17

【事件】

據之前新聞報導「金帥飯店總經理王匡平表示……金帥飯店損失就破億元。他說，往年飯店下方的堤防都會堆置消波塊，但今年卻沒放，況且今年的流水甚至沒有之前洶湧，因此他不排除提出國賠申請。」（中國時報2009-08-10新聞參照），而我國國家賠償的依據為何（本篇文章僅就法律層面為分析，不涉及事實存否之認定）？

【解析】

◎    國賠有兩種

人民對國家請求國家賠償，在國家賠償法有二個主要的請求權基礎，一個是針對公務員執行職務或怠於執行職務而造成人民損害；另一個是針對公有公共設施因設置或管理有欠缺而造成人民損害。而這二個請求權基礎有很大的不同：前者，必須證明公務員有故意或過失；後者，就公有公共設施部分，因為採無過失主義，故只需證明設置或管理有欠缺，而毋庸證明管理或設置機關有過失（最高法院85年台上字第2776號判例要旨參照；要旨：「國家賠償法第三條所定之國家賠償責任，係採無過失主義，即以該公共設施之設置或管理有欠缺，並因此欠缺致人民受有損害為其構成要件，非以管理或設置機關有過失為必要。」）。

◎    公務員執行職務或怠於執行職務而造成人民損害？

國家因公務員違法失執行為而構成國賠責任者，原則上亦可分為兩種，一種是公務員之「作為」，即執行職務；另一種是公務員之「不作為」，亦即，怠於執行職務。有關規定係在國家賠償法第2條第2項「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」。

公務員執行職務行使公權力，因故意或過失侵害人民自由或權利，構成國家賠償，實務上例子，例如地政事務所所屬測量人員，於執行指界職務時指界錯誤；駕駛兵駕駛軍用車超速逆向撞傷民眾；鄉公所發給錯誤之土地分區使用證明書等等。

◎    公有公共設施管理不當之國賠責任？

因公有公共設施設置或管理有欠缺，請求國家賠償，其請求權基礎，係規定在國家賠償法第3條第1項，其規定為：「公有公共設施因設置或管理有欠缺，致人民生命、身體或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」。而因公有公共設施設置或管理有欠缺，請求國家賠償，實務上的例子，例如國小違反道路交通安全法規，在校門前道路上設置鐵柱，因而絆倒機車騎士；道路有坑洞未能及時修補，且未設置警告標誌，致民眾撞擊道路坑洞摔倒受傷死亡；行道樹枯死腐蝕朽壞斷裂倒塌擊中民眾所駕汽車，造成傷亡。

◎    天災可否免責？

有實務見解認為，若人民的損害係天災所致，原則上因屬不可抗力，而不能請求國家賠償（「被上訴人因納莉颱風受有損害，係因天然災害不可抗力所致，上訴人並無何公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害之情事，自與國家賠償法第二條第二項後段之要件不符。換言之，縱係興建堤防，亦未必能防患納莉颱風之侵襲，亦即興建堤防與被上訴人系爭房屋之損害間並無因果關係。」，臺灣高等法院九十二年度上國字第三○號民事判決參照）。

且從釋字第469號解釋理由書亦認為，公務員職務上行為，其須符合非純屬天然災害或其他不可抗力所致者，始能依國家賠償法第2條第2項請求國家賠償（「公務員職務上之行為符合：行使公權力、有故意或過失、行為違法、特定人自由或權利所受損害與違法行為間具相當因果關係之要件，而非純屬天然災害或其他不可抗力所致者，被害人即得分就積極作為或消極不作為，依上開法條前段或後段請求國家賠償。」釋字第469號理由書參照）。

然而，亦有實務見解認為，行政機關若可在事前為必要的處理，而能避免事故之發生，則事故之發生即不能認係天災、不可抗力所致而拒絕國家賠償（「查該木麻黃樹於本件事故發生時，其樹幹週徑泰半已朽壞，有前揭照片可據，顯已枯死多時，而颱風來襲，隨時有屋毀樹摧之危險，被告公路局身為掌理公路養護之政府機關，更應事前採取防護措施，並加強防備。被告公路局竟未即時處理，其管理有欠缺，迥然甚明。且除系爭木麻黃以外，附近行道樹於本件事故發生期間並無斷裂傾倒之情事，顯見被告公路局事前茍為必要的處理，本件事故必可避免，本件事故之發生，自難謂係因不可抗力所致。被告公路局抗辯稱：本件事故係屬天災不可抗力，非管理欠缺所致，自不足採。」，台灣台東地方法院88年度國字第1號民事判決參照。 ）。

◎結論：
    因此，假使人民的生命、身體、財產的損害，若是純屬天災不可抗力所導致，原則上，因為與公務員怠於執行職務沒有因果關係，是不能請求依國家賠償法第2條第2  項賠償。然而，本案牽涉到損害發生原因的認定，因為並不是所有颱風期間所發生的損害，都是純屬颱風所造成的，而無法事前處理、避免。假使，並非純屬天然災害或其他不可抗力所造成的損害，而事前亦可為必要的處理而避免，仍有可能得以請求國家賠償。不過，本案可能牽涉是否公務員依法律規定對「可得特定之人所負作為義務已無不作為之裁量餘地」（釋字第469號解釋文）、政府財政、公務員預見可能性、行政裁量、相關法律規定內容等等因素，不可一概而論。

備註：有關「國家賠償」制度之詳細介紹，另請參閱本所主持律師王泓鑫律師所著「和國家打官司─教戰手冊」一書（三民書局出版，2005）。

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