2018-11-16 15:49:11lawnet880880
公司法全盤修正簡評
公司法此次大修，過程中不乏許多不同意見，但就修法完成後之內容，產官學界仍有不同意見，茲敘明如下：
一、企業社會責任？以捐獻為例：
本次修正增列公司社會責任規範（第1條第2項）。其立法理由略以：「公司社會責任之內涵包括:公司應遵守法令；應考量倫理因素，採取一般被認為係適當負責任之商業行為；得為公共福祉、人道主義及慈善之目的，捐獻合理數目之資源。」
然立法理由提到之「捐獻合理數目」，其客觀化標準為何？又捐獻與否，應由公司何單位決定？如捐獻超出「合理」數目，其法律效果為何？公司或股東有無追究責任之方式？均未明確。
二、公司借貸、保證規定未見修正：
本次修正固將公司轉投資之規定修正為除公開發行公司外，凡依新法第13條規定：1.以公司投資為專業、2.公司章程另有規定或3.股東會特別決議通過，其轉投資總額不再限制為實收股本40％，放寬無限、兩合、有限公司及非公開發行公司轉投資限制。
但在便利企業籌措資金的終極目的下，關於借貸、保證制度卻未隨之放寬，理由在於公司之借貸，為因應洗錢防制政策，而仍有限制之必要；至保證，則係為落實資本維持與不變，俾限制公司經營者濫用職權之行為。但有論者認為，關於保證、借貸行為，應置於董事及其關係人與公司間交易行為中規範。
三、股東對董事訴權之放寬：
修正條文第214條第1項將股東對董事提起訴訟之資格放寬為「繼續六個月以上，持有已發行股份總數百分之一」，而監察人於期限內不提起時，少數股東即可代位提起之。第3項並規定「裁判費超過60萬部分暫免徵收」，並得由法院依聲請選任律師為訴訟代理人。
有論者認為，修正條文將持股比例及期間均大幅放寬，更加上裁判費用之減免，是否將可能產生「少數股東60萬告到飽，濫訴？」之質疑聲浪，值得觀察。
四、過半數股東自行召集股東臨時會：
為落實「股東行動主義」及「公司治理」，修正條文第173條之1規定：「繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數股份之股東，得自行召集股東臨時會」（俗稱「大同條款」），但有論者發現與證券交易法第43條之5第4項關於公開收購之規定似乎有所衝突。經濟部認為，證交法是公開發行公司以公開收購方式持股過半，須請求董事會召集；公司法則是規範一般公司，須持股3個月以上並過半，乃股東「獨立召集權」，而競合時之處理，經濟部則與金管會達成共識，未來公開發行公司若公開收購持股過半，得擇一決定適用公司法或證券交易法規範。但此適用方式是否將架空證交法之規定？不無研酌餘地。
至於持股過半股東如何認定？持股時間如何計算？經濟部表示，可由股東湊到超過50％的股數，其中如有股東一旦退出即不可再為加入，以確認持股比例；又持股是否繼續3個月，應以停止過戶日繼續持股為準，並須委託股務機構辦理認定。
諮詢專線：(04)2222-7777 張貴如 小姐
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一、企業社會責任？以捐獻為例：
本次修正增列公司社會責任規範（第1條第2項）。其立法理由略以：「公司社會責任之內涵包括:公司應遵守法令；應考量倫理因素，採取一般被認為係適當負責任之商業行為；得為公共福祉、人道主義及慈善之目的，捐獻合理數目之資源。」
然立法理由提到之「捐獻合理數目」，其客觀化標準為何？又捐獻與否，應由公司何單位決定？如捐獻超出「合理」數目，其法律效果為何？公司或股東有無追究責任之方式？均未明確。
二、公司借貸、保證規定未見修正：
本次修正固將公司轉投資之規定修正為除公開發行公司外，凡依新法第13條規定：1.以公司投資為專業、2.公司章程另有規定或3.股東會特別決議通過，其轉投資總額不再限制為實收股本40％，放寬無限、兩合、有限公司及非公開發行公司轉投資限制。
但在便利企業籌措資金的終極目的下，關於借貸、保證制度卻未隨之放寬，理由在於公司之借貸，為因應洗錢防制政策，而仍有限制之必要；至保證，則係為落實資本維持與不變，俾限制公司經營者濫用職權之行為。但有論者認為，關於保證、借貸行為，應置於董事及其關係人與公司間交易行為中規範。
三、股東對董事訴權之放寬：
修正條文第214條第1項將股東對董事提起訴訟之資格放寬為「繼續六個月以上，持有已發行股份總數百分之一」，而監察人於期限內不提起時，少數股東即可代位提起之。第3項並規定「裁判費超過60萬部分暫免徵收」，並得由法院依聲請選任律師為訴訟代理人。
有論者認為，修正條文將持股比例及期間均大幅放寬，更加上裁判費用之減免，是否將可能產生「少數股東60萬告到飽，濫訴？」之質疑聲浪，值得觀察。
四、過半數股東自行召集股東臨時會：
為落實「股東行動主義」及「公司治理」，修正條文第173條之1規定：「繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數股份之股東，得自行召集股東臨時會」（俗稱「大同條款」），但有論者發現與證券交易法第43條之5第4項關於公開收購之規定似乎有所衝突。經濟部認為，證交法是公開發行公司以公開收購方式持股過半，須請求董事會召集；公司法則是規範一般公司，須持股3個月以上並過半，乃股東「獨立召集權」，而競合時之處理，經濟部則與金管會達成共識，未來公開發行公司若公開收購持股過半，得擇一決定適用公司法或證券交易法規範。但此適用方式是否將架空證交法之規定？不無研酌餘地。
至於持股過半股東如何認定？持股時間如何計算？經濟部表示，可由股東湊到超過50％的股數，其中如有股東一旦退出即不可再為加入，以確認持股比例；又持股是否繼續3個月，應以停止過戶日繼續持股為準，並須委託股務機構辦理認定。
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