甲乙兩人為男女朋友，甲於與乙從事親密行為時，均隱瞞乙而將過程竊錄下來，其後，乙認為與甲志趣不合，乃向甲表明分手之意，甲此時方告知乙竊錄私密活動之事，並威脅乙須交付一百萬元，否則就公開其竊錄之內容，乙不從，甲乃複製錄影內容多份，分送乙之同事及朋友，終於成為眾所皆知之事。問：甲的行為應如何處罰？

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【答】
（一）甲竊錄的行為，可能成立刑法第三一五條之一第二款，利用設備竊錄罪

１.竊錄罪以無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或他人身體隱私部位為其客觀構成要件。本案甲雖有竊錄行為，惟其竊錄的客體為「自己與乙的親密活動」，甲乙之間的親密活動，對行為人甲來說，為一方之當事人，並非屬於非公開之活動，因此甲將自己與乙的親密行為竊錄下來，雖未得乙之同意，客觀上仍不該當本罪之構成要件。

２.小結：甲不成立利用設備竊錄罪。


（二）甲威脅乙，可能成立刑法第三四六條第三項，恐嚇取財未遂罪

1.甲主觀上認為，若自己告訴乙若不給自己一百萬，則將公布竊錄的私密活動影帶，乙將會因為害怕隱私被公開而交付金錢，且自己對這筆錢沒有法律上之正當權源享有其利益，具有恐嚇取財故意及不法所有意圖。

2.客觀上甲亦著手於恐嚇取財之行為，惟乙並未如甲所預想的因次交付金錢，客觀尚未該當恐嚇取財之構成要件，為恐取取財未遂。

3.甲無其他阻卻違法或阻卻罪責事由。

4.小結：甲成立恐嚇取財未遂罪。


（三）甲散布影帶，可能成立刑法第三一Ｏ條第一項，普通誹謗罪

1.誹謗罪以指摘或傳述足以毀損他人名譽之事為其客觀構成要件。本案甲僅將竊錄影帶之內容散布於眾，從題意中，看不出甲於散布影帶的時候，有意思的傳遞，應不屬於指摘或傳述之行為。且從事親密行為，雖為人之隱密不欲為人所窺探之事項，但並非是足以貶損他人名譽之事，因此甲的行為客觀上不該當本罪之構成要件。

2.小結：甲不成立普通誹謗罪。


（四）甲散布影帶，可能成立刑法第二三五條第一項，散布猥褻物品罪

1.散布猥褻物品罪以散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品為其客觀構成要件。依大法官釋字第四Ｏ七號解釋認為，所謂猥褻乃指一切在客觀上，足以刺激或滿足性慾，並引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化而言。本案中，甲所散布的乃親密行為的錄影帶，依照一般社會觀念認為，觀看他人為親密行為的影像內容，係足以刺激或滿足性慾，並引起羞恥或厭惡桿的猥褻物品，因此甲將其分送給乙的同事朋友等，客觀上該當於本罪之構成要件。

2.甲對上開事實有所認識，並決意行之。且無其他阻卻違法或阻卻罪責事由。

3.小結：甲成立散布猥褻物品罪


（五）結論：甲成立恐嚇取財未遂罪及散布猥褻物品罪，數罪併罰。


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其實在散布猥褻物品罪的地方，因為題目只說「親密行為」，應該要再進一步假設事實（例如：牽手、深情相望、擁抱很親密，可是不猥褻；但是如果是愛撫、性交，甚至SM，就比較猥褻了），再檢討是不是猥褻，但是沒有時間也沒有篇幅，而且我想這不是考點，應該只是出題老師不好意思寫太明白吧?!

警察特考四等的題目，難得考到這麼深入