2004-08-31 12:34:13Kemp

正義理論──由難題史觀察 (09-15)



〔09〕 Die Sophisten [04] sind noch ein Stück weiter gegangen als Heraklit. Für ihren bedeutendsten Exponenten, Protagoras [05] (um 485-415 v. Chr.) war nicht nur alles im Fluß, vielmehr war alles auch nur relativ, denn nicht der Logos, sondern der Mensch ist das Maß aller Dinge, und zwar der empirische Mensch, nicht der Mensch als sittliche Person (wie später vor allem bei Kant). Anders als die radikalen Relativisten Gorgias, Trasymachos, Epikur, Karneades und Kallikles hat aber Protagoras mit seinem Homo-mensura-Gedanken einen gemäßigten Relativismus vertreten. Zwar leugnet auch er eine objektive Wahrheit, die Wahrheit ist auf das wahrnehmende Subjekt bezogen und somit relativ. Aber dieser Subjektivismus ist kein individualistischer, sondern ein kollektiver: die Mehrheitsauffassung entscheidet. Als Recht gilt daher nur die positive, durch Übereinkunft festgelegte Satzung. Die Mehrheit hat darüber zu bestimmen, was als gleich und als ungleich zu gelten hat, denn dies ist ja das oberste Prinzip des Rechts, daß Gleiches gleich und Ungleiches entsprechend verschieden zu behandeln ist.
  辯士學派的人〔註四〕比 Heraklit 更往前進一步。對他們最有名的代表人物 [06-07] Protagoras〔註五〕(約西元前 485-415 年)而言,不只萬物在變動中,而且萬物只是相對的,因為萬物的準則不是道,而是人。人是指經驗上的人,並不是(如以後的人,尤其是 Kant 所主張)道德的人。與 Gorgias, Trasymachos,Eplkur, Karneades 與 Kallikles 極端的相對論不同,Protagoras 以他的「人類-準則-思想」主要緩和的相對論。而且他也否定客觀的真實。真實與具感覺的主體相關聯,因而是相對的。但此相對論不是個人主義的,而是集體的:多數決。因而只有實證的、由協議確定的規章才是法律。人類必須決定什麼事物相同,什麼事物不相同,因為相同事物必須相同對待,不同事物相對應地不同對待,這是最高的法律原則。
〔10〕 Aber wonach bestimmt die Mehrheit ohne Willkür, was gleich und was ungleich ist? Dieses Kernproblem der Rechtsphilosophie war in der griechischen Antike schon vollauf erfaßt. Im "Protagoras" läßt Platon den Hippias sagen: "Ich denke, daß wir nicht nach dem Gesetz, sondern nach der Natur verwandt, zusammengehörig und Mitbürger sind. Denn das Ähnliche ist dem Ähnlichen von Natur verwandt, das Gesetz dagegen... erzwingt vieles gegen die Natur. Für uns also wäre es schändlich, die Natur der Sache zwar zu kennen, uns aber dennoch dieser Auszeichnung nicht würdig zu zeigen [06]." Indessen, was ist die "Natur des Menschen" und die "Natur der Sache"? Welzel meint, daß die Proteusgestalt der menschlichen Natur unter der Hand eines jeden naturrechtlichen Denkers die Gestalt annimmt, die er sich wünscht [07]. Dagegen könnte man manches einwenden. Richtig aber ist zweifellos dies, daß "Natur" im Sinne der Naturrechtslehre nichts Substanzielles sein kann, das unverrückbar irgendwo dasteht (von Ewigkeit zu Ewigkeit), und auch nicht ein absolutes Sittengesetz darstellt, aus dem unverbrüchlich richtige Normen für das menschliche Verhalten deduziert werden können (wie noch der Bundesgerichtshof in seiner frühen Rechtsprechung gemeint hat [08]). Demgegenüber hat man schon in der frühgriechischen Naturrechtslehre erkannt, daß "Gleichheit" und "Natur" etwas Relationales sind, sie sind nichts Dinghaftes, sondern ein Bezug, was von "Natur" aus "gleich" ist, läßt sich [07-08] nur "im Hinblick auf" bestimmte Rechte sagen. Letzten Endes ist das Gleichheitsproblem das Problem der Analogie, d.h. einer Verhältnisgleichheit [09]. In der Gerechtigkeitslehre des Aristoteles (im 5. Buch der "Nikomachischen Ethik") ist das dann ganz klar herausgearbeitet.
  但多數人根據什麼決定相同對不相同事物,而不含恣意呢?早在古希臘已十分把握住法律哲學的這個核心難題。在 Platon 的「Protagoras」書中,Hippias說:「我想我們不是依法律,而是依自然成為親屬、相互歸屬為同胞。因為依自然,相類似事物是親屬。反之,法律…強迫許多事物違背自然。對我們而言,雖然認識事物的本性,但仍不真實地指出此區別標記,這是可恥的〔註六〕」。在此,什麼是「人性」與「事物本性」? Welzel 認為,人性多變幻的形象,由每一位自然法思想家各依其願望去認定〔註七〕。有人可能對此有些異議。但毫無疑問,這是正確的:自然法學說的「性」、「自然」並非固定存在於某處的實體事物(由永恒至永恒),且亦非一絕對的道德律,由此律演繹出人類行為所不可能違背的正當規範(就如聯邦最高法院早期司法上所認為的一樣〔註八〕)。相對地,人們在早期希臘自然法學說中已認知「相同性」與「自然」是關係,二者不是實體事物,而是「自然上」「相同的」的關係,只能說「有關」某特定的權利。相同性的難題到最後就是類推的難題,亦即一關係相同性〔註九〕。這在Aristoteles 的正義學說(「尼可馬倫理學」第五篇)十分清晰地顯示出來。
〔11〕 Zuvor aber hat Sokrates (469-399 v. Chr.) die Wende vom kosmologischen zum anthropologischen Denken vollzogen.Einerseits teilte er nicht mehr den unkritischen Glauben an eine sittliche Weltvernunft, andererseits suchte er aber auch über den Subjektivismus und Relativismus der Sophisten hinauszukom- men. Es ging ihm um den Vorstoß zu einer objektiven Wahrheitssphäre. Die Losung hieß Vertiefung nach innen: erkenne dich selbst. Das natürliche Gesetz wohnt in der Brust des Menschen, die Seele gibt dem Menschen das sittliche Maß, und dieses Maß bleibt ihm, auch wenn die äußere Autorität erschüttert ist. Damit hat Sokrates die nativistische Naturrechtslehre begründet, die dann [08-09] später viele Nachfolger gefunden hat: Cicero, Paulus, Augustinus...
  首先,Sokrates(西元前 469-399 年)把宇宙論的思想轉向人類學的思想。一方面他不再無批判地相信一個道德的世界理性,但另一方面他也嘗試脫離辯士學派的主觀論與相對論。對他而言,這是推向一客觀的真實領域。標語係向內深入:認識你自己。自然法存在於人的(心)胸中,心靈賦與人類道德尺度,即使外在權威受到震憾,此尺度仍然留存於人身上。Sokrates 藉此建立天生論的自然法學說,後來又很多追隨者:Cicero, Paulus, Augustinus...。
〔12〕 Wie Sokrates forschte auch Platon (427-347 v. Chr.), der Gründer der "Akademie" in Athen, nach Denkinhalten, die nicht lediglich dem subjektiven Meinen entstammen, sondern allgemeingültiges Wissen darstellen, Denkinhalte, die dem Wandel und der Unsicherheit der Sinnenwelt entzogen sind und sich ewig gleich bleiben. Diese jedem Zweifel entrückte Wahrheitssphäre erblickte er aber, anders als sein Lehrer Sokrates, nicht in der Seele des Menschen, sondern in den allen irdischen Erscheinungen vorgelagerten absoluten Ideen als dem wahrhaft Seienden. Dementsprechend ist auch die Rechtsidee, die Gerechtigkeit, Gegenstand eines vollkommenen und unwandelbaren Wissens. Platon wurde dadurch der Schöpfer der Ideenlehre und überhaupt der objektiv- idealistischen Philosophie, wie sie in späteren Jahrhunderten noch manches Mal, natürlich in verschiedenen Modifizierungen, aufgetreten ist - man denke vor allem an Hegel. Übrigens war wie in Hegels objektivem Idealismus auch schon in Platons ideeller Naturrechtslehre eine extrem autoritäre Staatstheorie fundiert. Dem kann hier jedoch nicht nachgegangen werden.
  如 Sokrates 一樣,雅典「學院」的創立人 Platon(西元前 427-347 年)也探討思維內容。這些思維內容並非只是來自主觀的想法,而是表示普遍有效的知識。這些思維內容抽出感官世界的變化與不安定性,而且保持永遠一樣思維內容。與他的老師 Sokrates 不同,Platon 不在人類的心靈內,而是在所有塵世現象前的絕對理念中,把毫無懷疑的真實領域,看作是真正的存有者。相對應的,法律理念、正義,也是完美不變的知識對象。藉此,Platon 成為理念學說,而且就是客觀觀念論哲學的創始人。例如此哲學在幾百年後,當然以不同的修正,尚偶而出現-尤其會想到 Hegel。[09-10] 此外,像在 Hegel 的客觀觀念一樣,有一極端的權威國家理論建立在 Platon 的理念自然法學說中。
〔13〕 Den größten Einfluß auf die weitere Entwicklung der Gerechtigkeits- und Naturrechtslehre hat Aristotles (384-322 v. Chr.) genommen. Er verknüpfte Platons Ideenlehre mit dem Naturbegriff, wodurch er zum eigentlichen Begründer einer ideellen Naturrechtslehre wurde. Natur war für ihn immer die vollendete Form der Wirklichkeit eines Gegenstandes. Das Naturgemäße, so lehrte er, sei allemal der beste Zustand eines Dinges [10] - wobei er Natur aber werthaft verstand, nicht bloß empirisch.
  對正義與自然法學說的進一步發展,Aristoteles(西元前 384-322 年)影響最大。他把 Platon 的理念學說與自然概念連結起來,由此他成為一個理念自然法學說的原本創始人。對他而言,自然是標的物實在性的已完成形式。他教導說,合乎自然是一事物最好的狀態〔註十〕──在此,自然被理解為含有價值的,不是純經驗的。
〔14〕 Die Unterscheidung von natürlicher und gesetzlicher Gerechtigkeit war für Aristoteles eine Selbstverständlichkeit. Im Gegensatz zu den Älteren war er aber skeptisch hinsichtlich der Vollkommenheit der Gesetze und ihrer unverbrüch- lichen Gültigkeit. Schon er hat erkannt (was wir Heutigen erst wieder lernen mußten), daß es auch schlechthin ungerechte Gesetze geben kann, die durch die Billigkeit korrigiert werden müssen. Die von Sokrates verabsolutierte Rechtssicherheit wurde hier wieder auf ein vernünftiges Maß reduziert.
  對 Aristoteles 而言,區分自然正義與法律正義是理所當然。與以前的人相反,他懷疑制定法的完美性以及其不可侵犯的效力。他已認出(我們今天的人必須再度學習的),也可能有不公正的制定法存在,它必須以衡平來加以改正。由 Sokrates 所絕對化的法律安定性,於此再被以理性的尺度加以降低。
〔15〕 Im 5. Buch der Nikomachischen Ethik hat Aristoteles seine Gerechtigkeits- lehre entwickelt, die noch heute den Ausgangspunkt aller ernsthaften Über- legungen zur [10-11] Gerechtigkeitsfrage bildet. Kern der Gerechtigkeit ist die Gleichheit. Aber während noch viel Spätere, z.B. Kant, Gleichheit als formale oder numerische Gleichheit verstanden haben (Gleiches muß mit genau Gleichem vergolten werden: Haupt um Haupt, Blut um Blut, Zahn um Zahn), hat Aristoteles die Gleichheit richtig als eine proportionale, geometrische, analogische erkannt. "Das Gleiche", sagt er, "ist eine Mitte zwischen dem Zuviel und dem Zuwenig... Da aber das Gleiche ein Mittleres ist, so ist auch das Recht ein Mittleres... Das Recht ist demnach etwas Proportionales... Denn das Proportionale ist die Mitte, und das Gerechte ist das Proportionale" [11] (zwischen der Strafe des Mörders und der Strafe des Diebes muß also die rechte Proportion bestehen, z.B. Mörder : Dieb = lebenslänglich : ein Jahr Haft - nicht heißt Gerechtigkeit Hinrichtung des Mörders und Abhauen der Langfinger des Diebes). Proportion aber verlangt ein Maß, Analogie ein tertium comparationis. Aristoteles nennt dieses Maßgebende die "Würdigkeit" [12]. Es ist klar, daß damit der Kernpunkt, aber auch die ganze Problematik der Gerechtigkeitsfrage angesprochen ist.
  在尼可馬倫理學第五篇中,Aristoteles 發展他的正義學說,此學說今天仍被作為所有嚴謹思考正義問題的出發點。正義的核心是平等。但許多以後的人,例如 Kant,把平等理解為形式的或數字的平等(相同事物必須精確地以相同事物報應:以頭還頭、血債血償、以牙還牙)。Aristoteles 則正確地認為平等是作為比例的、幾何的、類推的平等。他說,「平等是過多與過少之間的中點…因為相同事物是中間事物,所以法律也是中間事物…法律依此是比例事物…因為比例事物是中點,而且公正事物是比例事物〔註十一〕」。(謀殺者的刑罰與竊盜刑罰之間必須有公正的比例,例如 謀殺者:竊盜=無期徒刑:一年有期徒刑──正義不是說謀殺者處以死刑,且竊盜斬斷其食指)。比例需要一尺度,類推需要一比較點。Aristoteles 稱此標準為「評價」〔註十二〕顯然,由此論及正義問題的核心點以及整個難題性。